+7(499)-938-42-58 Москва
+7(800)-333-37-98 Горячая линия

Подмена трудового договора

Содержание

Подменил трудовой договор

Подмена трудового договора

Ну прежде всего, выявленные инспектирующими (в частности, органами Федеральной инспекции труда) лицами или судебными органами (по искам самих работников, не довольных отказом в предоставлении отпусков и предоставлении гарантий и компенсаций) факты подмены автоматически влекут за собой производство дополнительных платежей в пользу работников (оплата отпусков, выплата компенсаций и т. п.), а также начисление налогов. При этом обратим внимание, что согласно статье 395 ТК РФ денежные требования работников подлежат удовлетворению в полном размере без применения каких-либо сроков исковой давности. Исходя из этого, платежи придется произвести за все время. А судебные органы вполне могут произвести индексацию данных платежей, приходящихся на прошлое время, когда уровень заработной платы был ниже.

Чем опасна подмена трудовых договоров гражданскими

N 2000-1 «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации» физические лица могут осуществлять только те виды деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации предпринимателя. В качестве критерия разграничения договоров при исчислении и уплате ЕСН принимаются во внимание виды деятельности, указанные в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

Внимание В объект налогообложения лиц, производящих выплаты физическим лицам, не включаются вознаграждения, выплачиваемые индивидуальным предпринимателям (п.1 ст.236 НК РФ). Пунктом 2 этой статьи установлено, что объектом обложения ЕСН для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Подмена трудового договора

Оплата определяется по соглашению сторон и может быть как твердой, так и приблизительной. То есть окончательная цена может определяться после выполнения работ (оказания услуг).

Получается, что договором может быть предусмотрена предоплата, поэтапная оплата и оплата после подписания акта приема-передачи выполненных работ (оказанных услуг). Если договором не предусмотрена предварительная или поэтапная оплата, то работы (услуги) оплачиваются после их приемки заказчиком.
7.

Сотрудник, работающий по трудовому договору, обязан исполнять свои обязанности только в рабочее время, установленное в учреждении правилами внутреннего трудового распорядка. При этом работодатель должен вести учет времени, отработанного сотрудником.

Законодательством предусмотрено, что нормальная продолжительность рабочего времени по трудовому договору не может превышать 40 часов в неделю.

Сторонами трудового договора являются работник и работодатель, а гражданско-правового – заказчик и исполнитель (подрядчик). 2. По общему правилу трудовой договор заключается на неопределенный срок (ч.

1 ст. 58
Гражданско-правовой договор заключается на определенный срок. При этом в тексте договора обязательно должны указываться даты начала и окончания работ.

Ведь иначе он будет считаться незаключенным. 3. На основании трудового договора сотрудник работает в определенной должности (профессии или специальности), предусмотренной штатным расписанием. Обязанности работника также прописаны в трудовом договоре (должностной инструкции).

Гражданско-правовые договоры

Кроме того, за нарушение положений трудового законодательства (отказ от заключения трудового договора и его фактическая подмена гражданско-правовым договором без дальнейшего предоставления трудовых гарантий и компенсаций вполне можно отнести к таким нарушениям) в соответствии со статьей 5.

27 Кодекса об административных правонарушениях должностные лица организаций могут быть привлечены к уплате административного штрафа в размере от 5 до 50 минимальных размеров оплаты труда (в настоящее время исходя из расчетной величины в 100 руб., применяемой согласно статье 5 Федерального закона от 01.01.

01 года N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда», — от 500 до 5 000 руб.). Получить полный текст Проконсультироваться Ну это еще ладно.

Важно В целом ряде случаев сумма вознаграждения должна подтверждаться расчетом стоимости (сметой или иным документом). Что же касается сферы применения договоров гражданско-правового характера, то она может быть любой, в том числе затрагивающей и работы, выполняемые штатными работниками.

Но в этом случае это не должно носить массового и постоянного характера. Если имеется срочная необходимость заключить на короткий срок договор и определить конкретные результаты работ, то можно и заключить гражданско-правовой договор.

Если же острой необходимости в этом нет, а работы можно поручить штатным работникам с заключением с ними договора совместительства или установить доплату за совмещение профессий, то и экспериментировать с заключением договора поручения или иным подобным договором не следует. Если обязанности намечены к исполнению на постоянной основе, выход только один — заключать трудовой договор.

Права работника-пенсионера

  • Как установить гибкий график, не нарушив права работников и интересы компании
  • Новогодние каникулы хотят сократить
  • Маме, работающей в детском отпуске, положены больничные

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и сотрудником (ст. 56 Трудового кодекса РФ). Первый обязуется:

  • предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции;
  • обеспечить работнику условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, а также коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами;
  • своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату.

В свою очередь сотрудник должен лично выполнять трудовую функцию, определенную этим соглашением, и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

Что же касается налога на прибыль, то согласно пункту 21 статьи 255 главы 25 НК РФ в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль в полной мере могут быть наравне с выплатами по трудовым договорам приняты также и выплаты по заключенным договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда). Как представляется, заключение гражданско-правовых договоров значительно выгоднее для работодателей. Однако не все так радужно. Фактически сфера применения гражданско-правовых договоров сильно ограничена — это непостоянные (можно сказать разовые и не свойственные для основной деятельности организации) работы, для выполнения которых в штате организации соответствующие должности (профессии) не предусмотрены или же являются временно вакантными. А подмена трудовых отношений заключаемыми договорами подряда и т. п. договорами может привести ни к чему иному, как к еще большим платежам.
Читайте подробнее о трудовом договоре в статье Читайте по теме в электронном журнале Требования к оформлению трудового договора Результаты проверок, регулярно проводимых инспекторами ГИТ, подтверждают: довольно часто работодатели нарушают основные требования к оформлению трудового договора, в частности:

  • не выдают работнику на руки второй экземпляр документа;
  • не указывают в трудовом договоре обязательные для включения условия оплаты труда и конкретные дни выплаты заработной платы;
  • не включают пункт об обязательном социальном страховании работника;
  • не прописывают подробно трудовую функцию работника и конкретный вид поручаемой ему работы;
  • не конкретизируют режим труда и отдыха;
  • не указывают характер работы (разъездной, в пути, подвижной и т.

В настоящее время на неопределенный срок в Госдуме перенесено рассмотрение проекта федерального закона N 451173-5 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Цель законопроекта — запретить работодателям заключать гражданско-правовые договоры в тех случаях, когда есть основания для заключения трудового договора, а также использовать заемный труд.

Трудовой кодекс и сейчас запрещает заменять трудовые отношения гражданско-правовыми: по решению суда, гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой (ч. 4 статья 11 ТК РФ). Однако запрета на заключение таких договоров в действующем законодательстве не содержится. Статья 5.

27 КоАП РФ предусматривает за нарушение порядка оформления трудовых отношений с работниками штраф в размере от 30 до 50 тыс. руб, либо, что более весомо, приостановку деятельности на срок до 90 суток.

Советы работодателю, у которого работают внештатные сотрудники: поясним, как избежать возможных рисков Различия трудового и гражданско-правового договора Читайте подробнее о трудовом договоре в статье Чтобы не допускать ошибок при оформлении отношений с принимаемыми на работу сотрудниками, необходимо понимать ключевые различия трудового и гражданско-правового договора. Трудовой договор регулируется, в первую очередь, положениями Трудового кодекса, в роли сторон выступают работник и работодатель. Гражданско-правовой договор регулируется Гражданским кодексом и устанавливает отношения между заказчиком и подрядчиком (исполнителем). В то время как предметом трудового договора считается выполнение определенного вида работы в соответствии с должностью и квалификацией сотрудника, в гражданско-правовом договоре речь идет о конкретном заказе или разовом предоставлении услуг.

Когда заключается гражданско-правовой договор, работник не получает никаких социальных гарантий, трудовая книжка не оформляется, а оплата труда совершается по факту выполнения работ.

При заключении трудового договора сотрудник получает право на ежегодный оплачиваемый отпуск, больничный, ограниченную нормами трудового законодательства продолжительность рабочего времени и т. д.

Узнайте, как выявить разницу между гражданско-правовым и трудовым договорами в тех случаях, когда она спорна Ответственность работодателя за подмену трудового договора Желание минимизировать расходы и хлопоты, связанные с предоставлением персоналу оплачиваемых отпусков и больничных, может обернуться для работодателя серьезными проблемами.

Источник: http://advokatymurmanska.ru/podmenil-trudovoj-dogovor/

Как отличить договор подряда от трудового договора? Штрафы за подмену договора. Верховный суд

Подмена трудового договора

Трудовые споры, связанные с заключением договоров подряда с физическими лицами, вместо трудовых договоров – в наше время совсем не редкость. Трудовая инспекция и налоговая служба видит в таких правоотношениях  признаки трудового договора.

Каковы штрафы за неприменение трудовых отношений? Чем отличается договор подряда от трудового? Где находится та грань, когда один договор трансформируется в другой?

Верховный Суд РФ в своем Определении ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10 , наконец – то, поставил все точки над «и», и назвал отличительные признаки. Знание этих признаков поможет работодателю  обезопасить себя от нападок со стороны фискальных органов, поможет решить какой именно договор с физлицом надо заключать в конкретной ситуации, обеспечит правовую позицию в суде.

Договор подряда или трудовой договор?

Итак, о чем сказал Верховный суд?

Во-первых, цель договора подряда — получение конкретного результата, а не выполнение работы как таковой. Трудовой подряд должен быть заточен на достижение определенных целей. Если физическое лицо работает, выполняет определенную функцию и никаких видимых целей  в договоре подряда не преследуется, то эта работа имеет признак трудового договора.

Во-вторых, подрядчик остается самостоятельным хозяйствующим субъектом и действует на свой страх и  риск. Получен результат – приняты работы, нет результата, плохо сделал-работы не приняты.

В-третьих, подрядчик не    подчиняется режиму труда, Он работает либо по согласованному графику, если это, скажем, строительство, либо в любое удобное для него время.

 Он может работать и ночью, и в выходной день, главное – чтобы был достигнут результат работ..

 Если же “подрядчик” каждый рабочий день приходит в помещение заказчика, чтобы поработать в часы определенные трудовым распорядком заказчика, на основных средствах, принадлежащих заказчику, то налицо трудовые отношения.

Причины, почему работодатели так любят договора подрядов.

Причин много, и это  не только снижение налоговой нагрузки по страховым взносам. Гражданско-правовой договор не обременяет работодателя целым рядом обязанностей:

  1. Не надо обеспечивать работой или оплачивать время простоя;
  2. Не надо оплачивать отпуск и выплачивать компенсацию при увольнении;
  3. Не надо своевременно выплачивать заработную плату;
  4. Не надо оплачивать больничные;
  5. Не надо расторгать договор только по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом;
  6. Не надо платить страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (если только обязанность начислять их, прямо не оговорена условиями договора),
  7. Не надо платить страховые взносы в части ФСС.

Как еще можно экономить на договоре подряда?

  1. Если заключить договор подряда с ИП, то не надо платить страховые взносы. Предприниматели обязаны самостоятельно перечислять их за себя.
  2. Заключая договор подряда с иностранцами или лицами без гражданства, временно пребывающими в РФ страховые взносы не начисляются вообще (подп. 15 п. 1 ст. 422 НК РФ).

  3. Заключая договора подряда со студентами, обучающимися на очной форме в вузах РФ, в рамках студенческих отрядов, компания освобождается от уплаты страховых взносов в ПФР (п. 3 ст. 422 НК РФ).

    Перед заключением договора подряда необходимо тщательно проанализировать его содержание на предмет наличия спорных моментов, позволяющих трактовать его как трудовой.

На что обратить внимание при заключении договора подряда?

Нюансы, которые необходимо учесть при составлении договора подряда:

  1. В тексте должен быть четко указан период, в течение которого работы должны быть выполнены;
  2. Сумма вознаграждения должна быть отражена за весь объем работ, она не должна делиться по временным периодам;
  3. В договоре не должно быть ссылок на должностные инструкции либо на режим работы предприятия;
  4. Необходимо отразить перечень работ (услуг), которые должно выполнить (оказать) физлицо;
  5. Необходимо отразить порядок сдачи-приемки, факт выполнения полного объема работ (услуг) должен подтверждаться актом приема выполненных работ (услуг), подписанным обеими сторонами;
  6. Работа должна носить разовый характер;
  7. Необходимо отразить требования к качеству работ;
  8. Необходимо отразить ответственность сторон за нарушение условий договора;
  9. В случае если организация заключила гражданско-правовой договор с работником, который состоит в штате данной организации, то перечень работ по заключенному договору работник должен выполнять в нерабочее время, иначе, данная работа будет считаться работой по совместительству.

Последствия подмены трудовых отношений гражданско-правовыми

Не вызывает сомнения тот факт, что гражданско-правовой договор намного выгоднее для работодателя, чем трудовой договор. Но здесь таится опасность в виде признания судом заключенного с физлицом договора не гражданским, а трудовым.

Суд может сделать это как по требованию трудовой инспекции, так и по желанию самого физлица. Кроме мер административной ответственности, в случае подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, организации придется произвести в пользу признанного сотрудника (ч.4 ст. 19.

1 ТК РФ) расходы по оплате всех предусмотренных трудовым законодательством льгот, гарантий и компенсаций.

В соответствии с ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ подмена трудовых отношений гражданско-правовыми наказывается штрафом:

  1. на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб;
  2. на ИП от 5000 до 10000руб;
  3. на организацию – от 50 000 до 100 000 руб;

Кроме того, существует ответственность за повторное нарушение;

  1. дисквалификация должностного лица на срок от 1 года до 3 лет;
  2. на ИП от 30000 до 40000руб;
  3. на организацию накладывается штраф от 100 000 до 200 000 руб.

Согласно действующему законодательству организация вправе сама определять, какой договор ей нужно использовать: трудовой или гражданско-правовой.

Подойдите к этому выбору очень ответственно, не стоит рисковать, если в вашей конкретной ситуации действительно присутствуют трудовые отношения.

Если же, вы заключаете договор подряда, то постарайтесь учесть все его нюансы не только в самом договоре, но и фактически  старайтесь их соблюдать.

Источник: http://smartbusinessmy.ru/2017/11/09/trudovoj-dogovor-ili-dogovora-podryada/

Подмена трудового договора гражданско-правовым

Подмена трудового договора

Источник: журнал «Главбух»

Сайт журнала «Зарплата в учреждении»

Электронный журнал «Зарплата в учреждении»

Статьи по теме

  • Прием на работу инвалида
  • Права работника-пенсионера
  • Как установить гибкий график, не нарушив права работников и интересы компании
  • Новогодние каникулы хотят сократить
  • Маме, работающей в детском отпуске, положены больничные

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и сотрудником (ст. 56 Трудового кодекса РФ). Первый обязуется:

  • предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции;
  • обеспечить работнику условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, а также коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами;
  • своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату.

В свою очередь сотрудник должен лично выполнять трудовую функцию, определенную этим соглашением, и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

А вот под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 Гражданского кодекса РФ).

Кто уполномочем переквалифицировать ГПД в трудовой договор

С 2014 года в Кодекс РФ об административных правонарушениях и Трудовой кодекс РФ Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 421-ФЗ был внесен ряд существенных изменений. Теперь статья 15 Трудового кодекса дополнена частью 2, согласно которой запрещена подмена трудового договора гражданско-правовым.

Ранее подмена трудового договора гражданско-правовым могла быть установлена в суде по самостоятельному иску работников или при проверке учреждения налоговой инспекцией. Теперь в соответствии со статьей 19.

1 Трудового кодекса РФ признание отношений, возникших на основании гражданско-правовых договоров, трудовыми может осуществляться:

  • работодателем – на основании письменного заявления лица, с которым заключен гражданский договор, и (или) на основании предписания госинспектора труда об устранении нарушения (не обжалованного в суде);
  • судом – если физическое лицо само обратилось в суд с заявлением о признании возникших отношений на основании заключенного гражданского договора трудовыми или по материалам (документам), направленным госинспекцией труда или иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае если срок действия гражданского договора окончен, то для признания таких отношений трудовыми гражданин может обратиться в суд в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуального трудового спора в соответствии со статьей 392 Трудового кодекса РФ. То есть в течение трех месяцев со дня, когда он узнал (должен был узнать) о нарушении своего права.

Если гражданско-правовые отношения между сотрудником и работодателем впоследствии были признаны трудовыми, то они считаются возникшими со дня фактического допущения такого сотрудника к исполнению обязанностей, предусмотренных указанным договором. Если гражданско-правовой договор был признан трудовым, то к нему должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ).

Не стоит забывать, что за незаключение с работниками трудовых договоров или их подмену гражданско-правовыми предусмотрена административная ответственность ( ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

В чем отличие между ГПД и трудовым договором

Рассмотрим основные отличия трудового договора от гражданско-правового.

1. Сторонами трудового договора являются работник и работодатель, а гражданско-правового – заказчик и исполнитель (подрядчик).

2. По общему правилу трудовой договор заключается на неопределенный срок (ч. 1 ст. 58 Трудового кодекса РФ). Лишь в исключительных случаях, предусмотренных статьей 59 Трудового кодекса РФ, такой договор может быть срочным. Если договор срочный, в нем должен быть указан срок его действия.

Гражданско-правовой договор заключается на определенный срок. При этом в тексте договора обязательно должны указываться даты начала и окончания работ. Ведь иначе он будет считаться незаключенным.

3. На основании трудового договора сотрудник работает в определенной должности (профессии или специальности), предусмотренной штатным расписанием. Обязанности работника также прописаны в трудовом договоре (должностной инструкции).

Предметом же гражданско-правового договора является выполнение определенной работы, предполагающей получение соответствующего результата (оказание конкретной услуги). При этом для выполнения работы заказчик может привлечь третьих лиц.

Конечно, если это не запрещено данным договором.

4. Сотрудник, работающий по трудовому договору, обязан лично выполнять свою трудовую функцию, соблюдать требования локальных нормативных актов работодателя и выполнять его указания. Получается, он не может перепоручить свою работу другому сотруднику учреждения.

В свою очередь на исполнителя гражданско-правового договора не распространяется действие локальных нормативных актов заказчика.

Если в гражданско-правовом договоре не предусмотрена обязанность исполнителя лично выполнить работу, то он вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц.

5. Сотрудника, работающего по трудовому договору, работодатель должен обеспечивать всем необходимым для работы. Подрядчик (исполнитель) обязан сам обеспечить себя всем необходимым для выполнения работ (оказания услуг). Инструменты и материалы предоставляются заказчиком, только если это прямо предусмотрено гражданско-правовым договором.

6. Работнику, с которым заключен трудовой договор, работодатель обязан не реже чем каждые полмесяца выплачивать заработную плату. Она устанавливается в таком договоре в твердом размере. Отметим, что зарплата сотрудника, отработавшего месячную норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда.

По гражданско-правовому договору выплачивается не зарплата, а вознаграждение за выполненную работу (оказанную услугу) в размере и в сроки, установленные этим договором. Оплата определяется по соглашению сторон и может быть как твердой, так и приблизительной.

То есть окончательная цена может определяться после выполнения работ (оказания услуг). Получается, что договором может быть предусмотрена предоплата, поэтапная оплата и оплата после подписания акта приема-передачи выполненных работ (оказанных услуг).

Если договором не предусмотрена предварительная или поэтапная оплата, то работы (услуги) оплачиваются после их приемки заказчиком.

7. Сотрудник, работающий по трудовому договору, обязан исполнять свои обязанности только в рабочее время, установленное в учреждении правилами внутреннего трудового распорядка. При этом работодатель должен вести учет времени, отработанного сотрудником.

Законодательством предусмотрено, что нормальная продолжительность рабочего времени по трудовому договору не может превышать 40 часов в неделю.

Если сотрудник работает сверхурочно, в ночное время, а также в выходные и праздничные дни, то такая работа должна оплачиваться в повышенном размере.

Подрядчик (исполнитель) не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика и сам определяет режим работы. За сверхурочную работу, работу в ночное время, а также в выходные и праздничные дни ему не доплачивается.

8. Результат работ (оказанных услуг) по гражданско-правовому договору производится по акту, из которого должно быть видно, какие именно работы (услуги) выполнены (оказаны) и приняты. Именно такой документ является основанием для их оплаты. А вот в рамках трудовых отношений такие акты составлять не надо.

9. Сотруднику по трудовому договору предоставляются все гарантии, установленные Трудовым кодексом РФ (предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, выплачиваются детские пособия и пособия по временной нетрудоспособности и др.). А подрядчику (исполнителю) гарантии, установленные Трудовым кодексом РФ, не предоставляются.

Д. Звоненко,
юрист

Источник: https://otchetonline.ru/art/buh/52185-podmena-trudovogo-dogovora-grazhdansko-pravovym.html

Чем опасна подмена трудовых договоров гражданскими

Подмена трудового договора

Чем опасна подмена трудовых договоров гражданскими. Подмена трудовых договоров гражданскими легко раскрывается контролерами. Какие формулировки в контракте уберегут от штрафов?

Зачем переходить на гражданский договор?

Сотрудники – это самая большая статья расходов. Поэтому предприниматели стремятся сократить затраты на персонал, например, при помощи гражданско-правовых договоров. Мы рассмотрели судебную практику и узнали, на чем инспекторы ловили хитрецов.

Замена трудовых договоров на гражданско-правовые позволяет предпринимателю сэкономить на страховых взносах. При этом руководитель компании, применяющей эту схему, рискует быть оштрафованным. Также ему следует учесть, что арбитры не всегда встают на сторону бизнеса. Рассмотрим несколько интересных случаев из зала суда.

Веская улика

В первую очередь служители Фемиды внимательно изучат, с кем были заключены гражданские договора. Компании будет сложно доказать свою невиновность, если контрагенты – это её бывшие сотрудники.

Не стоит увольнять весь персонал и тут же заключать с ними контракты. Ни в одном законе не указано, что подобный метод нелегален, но судьи, руководствуясь логикой, признают такие схемы преступными.

Признаком нарушения может стать и предоставление имущества своим наемным партнерам для выполнения заказанных работ. Обеспечить своего работника станком, машиной, материалами – это обязанность работодателя.

Но если передать ценности контрагенту, то у судей сразу возникнут подозрения, что сделка незаконна. Предприниматель, бесплатно раздающий свое оборудование, явно не стремится получить прибыль, а значит, ведет нечестную деятельность.

Не поможет в данном случае и аренда активов, так как собственность все равно остается на балансе нанимателя.

Еще одной причиной, по которой судьи признают гражданско-правовые договора трудовыми, является соблюдение трудового распорядка. Когда бывшие сотрудники не имеют права распоряжаться собственным рабочим временем, то они не могут считаться самостоятельными предпринимателями.

Зарплата, бухгалтерия и бюджет

Часто служители Фемиды обращают внимание на то, как осуществляются выплаты контрагентам. Нужно понимать, что регулярные вознаграждения за выполненные работы являются признаком трудовых отношений. Если партнеру фирмы 2 раза в месяц перечисляются суммы за оказанные услуги, то такой контрагент будет признан судом обычным сотрудником компании, и организацию привлекут к ответственности.

Стоит обратить внимание и на причину выплат. По правовому договору происходит оплата конкретных работ или услуг. Если в контракте невозможно определить объем и стоимость единицы выполненных работ, арбитры признают его трудовым. договоров не должно предусматривать выполнение конкретных должностных обязанностей на длительный срок, режим труда, отдыха и материальную ответственность.

Распространенная ошибка – это внесение записи о приеме на работу в трудовую книжку лица, с которым заключен правовой договор. Случается даже, что на ИП оформляют и все кадровые документы.

Полученные физическим лицом денежные средства облагаются НДФЛ. Если бывший сотрудник стал ИП, то он самостоятельно рассчитывает и уплачивает налоги. Но когда у лже-предпринимателя нет соответствующего опыта и знаний, то заниматься его налогами будет бухгалтер фирмы-подрядчика.

Этот факт будет доказательством вины руководства компании в суд[цензура]ных спорах с налоговиками. ИП должны быть готовы рассказать о системе налогообложения, которую они применяют, виде деятельности, который был заявлен ими при регистрации. Предприниматель, который не сможет поведать об этом, не может считаться самостоятельной бизнес-единицей.

Следовательно, суд признает его зависимым от своего заказчика, и сделает заключенные гражданские договора трудовыми.

Так, например ИФНС провела проверку, по итогам которой предпринимателю доначислили НДФЛ, так как заключенные с поставщиками договора инспекторы признали трудовыми. Коммерсант обратился в суд.

Исследовав документы, арбитры установили, что физические лица не были ИП. Согласно ГК, деятельность считается предпринимательской, если осуществляется на свой риск, направлена на систематическое получение прибыли от продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Опрос сомнительных контрагентов показал что они, по сути, являлись водителем, электрослесарем и кассиром у привлеченного к ответственности предпринимателя. Более того, коммерсант предоставил «своим» ИП автотранспорт, запасные части для ремонта, обеспечил средствами, материалами и оборудованием, обустроил рабочие места.

Сложившиеся деловые отношения говорят об отсутствии у предпринимателей самостоятельности в их деятельности.

Кстати, в этом деле судьи спросили у индивидуальных предпринимателей, сдавали ли они декларации и как рассчитывали налоги. Но никто из них не смог доказать, что самостоятельно вел бухгалтерский учет. В итоге арбитры встали на сторону инспекции.

Ошибки правописания

Где же ошибаются при заключении гражданских договоров? Какие пункты обычно выдают трудовой договор, замаскированный под гражданский? Ни в коем случае не следует оставлять ссылку на внутреннюю инструкцию компании. Правильней будет указать, что контрагент выполняет работу на свой страх и риск. Время работы определяется им самостоятельно.

Еще одна типичная ошибка – использование терминов трудового права в гражданских договорах. Слова «работник» и «работодатель» свидетельствуют о том, что изначально договор был трудовым, и наоборот, термины: «исполнитель», «подрядчик», «автор» и «заказчик» говорят о том, что заключен правовой контракт.

Другая распространенная ошибка – это внесение записи о приеме на работу в трудовую книжку лица, с которым заключен правовой договор. Случается даже, что на работника оформляют и все кадровые документы. Согласно статье ТК трудовая книжка ведется только на работающего сотрудника, а не на подрядчиков, исполнителей и иных лиц, работающих по гражданскому договору.

Замена правовыми контрактами трудовых соглашений используется предпринимателями давно. Контролирующие органы научились выявлять подобные схемы и привлекают к ответственности неосторожные организации. А арбитражные суды поддерживают чиновников в этом вопросе. Поэтому фирме, применяющей гражданские договора, грозят начисления налогов и штрафов.

Ссылки

Источник: https://helperia.ru/a/chem-opasna-podmena-trudovyh-dogovorov-grazhdanskimi

Какой договор заключать — трудовой или гражданско-правовой?

Подмена трудового договора

Сотрудников в штат принимают по трудовому договору. Но иногда физическое лицо можно нанять на определенные работы или услуги. Тогда с ним заключается договор подряда или оказания услуг. Оба эти соглашения являются гражданско-правовыми и серьезно отличаются от трудового договора.

Особенности трудового и гражданско-правового договоров

Трудовой договор регулирует трудовые отношения между организацией (ИП) и работником. А они предполагают не только оплату труда, но и набор социальных гарантий. В их число входит, например, предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска, а также пособия по нетрудоспособности или в связи с материнством.

Кроме того, работодатель имеет определенные обязанности перед работником, связанные с выполнением его функций. Так, он должен обеспечить условия для выполнения работы и рабочее место. Трудовое законодательство регулирует такие вопросы, как максимальную продолжительность рабочего времени, класс безопасности условий труда и прочее.

Если работодатель не будет такие нормы выполнять, его накажет Трудовая инспекция.

Как правило, работник по трудовому договору нанимается на неопределенный срок, но в некоторых случаях трудовой договор может быть срочным. Например, если принимается сотрудник на подмену молодой маме, которая находится в отпуске по уходу за ребенком.

Заключение договора гражданско-правового характера не вызывает возникновения трудовых отношений.

По сути, это такой же договор на выполнение работ и оказание услуг, какой работодатель может заключить с другой организацией или ИП.

С той лишь разницей, что за физлицо, нанятое по гражданско-правовому договору, работодатель должен уплачивать НДФЛ, а также частично страховые взносы.

В итоге суть сводится к тому, что по договору ГПХ заказчика интересует только результат.

Бизнесмены зачастую идут на этот шаг в целях экономии, из-за нежелания брать на себя лишние обязательства, а также по некоторым другим причинам.

Одна из последних тенденций — ИП на ЕНВД и патенте не заключают с работниками трудовые договоры, чтобы до середины 2019 года иметь отсрочку по установке онлайн-касс или получить налоговый вычет.

Если имеет место подмена трудовых отношений гражданско-правовыми, то это нарушение закона.

Полный перечень различий трудового и гражданского договора — в следующей таблице.

Таблица 1. Отличие гражданско-правового договора от трудового

Вид договораТрудовойГражданско-правовой
Чем регулируетсяТрудовым законодательствомГражданским законодательством
Стороны отношенийРаботодатель и работникЗаказчик и исполнитель
Предмет договораВыполнение работником трудовых функцийКонкретные работы/услуги
Срок договораБессрочный (бывают исключения)Заключается на определенный срок либо действует в течение конкретного срока
Кто исполняет работуЛично работникМогут привлекаться субподрядчики
Кто обеспечивает условия работыРаботодательСам исполнитель
Внутренний распорядокИсполняетНе исполняет
ОплатаТариф/оклад прописан в договоре.

ЗП не может быть меньше МРОТ.

ЗП выплачивается в утвержденном ТК РФ порядке.

Возможны премии

Условия оплаты могут быть гибкими (аванс / постоплата / смета).

Сумма устанавливается по соглашению сторон.

Премий нет, но возможны доплаты (например, через заключение допсоглашения)

НДФЛРаботодатель/наниматель является налоговым агентом
Страховые взносыЗа работника уплачиваются взносы:

  • на пенсионное страхование;
  • на медицинское страхование;
  • на случай временной нетрудоспособности и материнства;
  • на травматизм
За исполнителя уплачиваются взносы:

  • на пенсионное страхование;
  • на медицинское страхование;
  • на травматизм — если установлено в договоре
Ответственность физлица за нарушениеШтрафов / пени быть не может.Возмещение ущерба ограничено месячным заработкомШтрафы и пени за просрочку.Ущерб возмещается исполнителем в полном объеме
ГарантииВсе гарантии, предусмотренные ТК РФГарантий социально-трудового характера нет

Преимущества и недостатки для каждой стороны

Оставим за скобками вопрос законности — будем исходить из того, что в какой-то определенной ситуации работодатель имеет веские основания заключить с человеком гражданско-правовой характер вместо трудового. Рассмотрим, какие плюсы и минусы каждый из этих типов соглашений имеет для нанимателя и нанятого лица.

Трудовой договор

Плюсы трудового договора для сотрудника таковы:

  1. Пакет социальных гарантий. Например, больничный, ежегодный оплачиваемый отпуск, а также отпуска без содержания, на случай учебы, по уходу за ребенком. Штатные работники получают все установленные внутренним регламентом надбавки — премии, компенсации и так далее.
  2. Трудовое законодательство защищает работника от неправомерных действий работодателя. Он не может просто расторгнуть трудовой договор по своей инициатив. Должна быть причина — желание работника, соглашение сторон, нарушение работником внутреннего распорядка, его трудовое несоответствие и некоторые другие. Если имеет место сокращение штата или продолжительности рабочего времени, сотрудник не останется совсем без дохода.
  3. Работник в штате может рассчитывать на карьерный рост.

Если у трудового договора минусы для работника? В общем, можно отметить только один — на практике он ставится в зависимое положение от работодателя (как говорят, «работает на дядю»).

Он должен соблюдать внутренний распорядок, выполнять установленные для него трудовые нормы, уходить в отпуск тогда, когда позволит работодатель.

И даже уволиться он не имеет права, не предупредив об этом заблаговременно.

А вот для работодателя в трудовом договоре минусов гораздо больше, чем плюсов. К преимуществам можно отнести то же самое, что является минусом для работника.

А именно то, что в трудовых отношениях большей властью наделен работодатель. Он требует от сотрудников соблюдения своих должностных обязанностей и внутреннего распорядка.

И если кто-то из них не подчиняется, работодатель может применить к нему меры взыскания вплоть до увольнения.

Из минусов трудового договора для работодателя отметим обязанность исполнять жесткие нормы трудового законодательства:

  • придерживаться правил выплаты заработной платы (размер не ниже МРОТ, выплата не реже раз в 2 недели);
  • гарантировать различные пособия, доплаты и компенсации, которые установлены в ТК РФ;
  • гарантировать представление различного вида отпусков, а также иного положенного по закону освобождения от работы;
  • исполнять различные обязанности, связанные с безопасностью — спецоценку условий труда, инструктаж по технике безопасности;
  • вести кадровый учет в отношении каждого работника и другие.

Договор подряда или оказания услуг

Для исполнителя ГПХ хорош тем, что теоретически предоставляет ему больше свободы, чем работнику по найму.

То есть, по сути, исполнитель на договоре подряда — такая же бизнес-единица, как и сам работодатель.

Он, например, не обязан исполнять правила внутреннего распорядка, прочие локальные акты, регулирующие трудовые отношения. Он вправе даже перепоручить исполнение своих задач третьему лицу.

Но за эту свободу (которой на практике мало кто дорожит) человеку придется заплатить своими социальными гарантиями.

Он не получит ни больничного, ни отпуска, в том числе за свой счет, ни компенсации за переработку и каких-либо других подобных выплатила. Также он не защищен перед работодателем: тот может расторгнуть договор в любой момент.

Если выплата по нему не будет произведена, придется добиваться денег через суд. Тогда как у работников по найму есть возможность обратиться в Трудовую инспекцию.

Плюсы договоры ГПХ для работодателя в том, что нормы Трудового кодекса в данном случае к нему никакого отношения не имеют. Наниматель не должен:

  • платить за исполнителя взносы в ФСС (кроме как на травматизм, если это прописано в договоре);
  • обеспечивать ему выплату зарплаты не реже, чем раз в 2 недели, причем в общей сумме не ниже регионального МРОТ;
  • обеспечивать его рабочим местом (и следить за его безопасность) и оборудованием, которое может понадобиться для работы;
  • платить ему больничный, отпускные, пособия и прочие социальные выплаты;
  • вести кадровый учет, быть ответственным за жизнь и безопасность гражданина в рабочее время (даже если он не на территории работодателя) и многое другое.

Но есть и другие преимущества. По договору подряда (оказания услуг) можно нанять узкого специалиста, который не нужен в штате на постоянной основе. Или же привлечь исполнителей удаленно либо на проекты, которые реализуются в других регионах.

В некоторых случаях договор ГПХ может быть более подходящим типом соглашения по сравнению с трудовым. Однако не стоит этим злоупотреблять и подменять трудовые отношения гражданско-правовыми.

Ведь в итоге вся экономия может выйти боком. Так, в соответствии с пунктом 4 статьи 5.

27 КоАП, если организация-работодатель заключит с физическим лицом договор ГПХ вместо трудового, ее могут оштрафовать на сумму 50-100 тыс. рублей.

Источник: http://KonturSverka.ru/stati/kakoj-dogovor-zaklyuchat-trudovoj-ili-grazhdansko-pravovoj

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.